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《上海律師》
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淺議混合所有制 經(jīng)濟的退出機制
日期：2014-08-11 作者： 楊維一
一、混合所有制經(jīng)濟的重要意義
改革開放三十多年來，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展和成熟，國企和民企之間不再涇渭分明，“你中有我、我中有你”的所有制模式也逐漸成為常態(tài)。簡單而言，混合所有制經(jīng)濟存在以下兩點重要意義：
（一）在市場經(jīng)濟中，資源是依靠市場的無形之手進行調(diào)配的，從生產(chǎn)效率低處往生產(chǎn)效率高處流動?；旌纤兄频慕?jīng)濟制度打破了國企和民企之間的藩籬，有助于實現(xiàn)競爭，而競爭則是提高生產(chǎn)效率的最有效手段，優(yōu)存劣汰。
（二）混合所有制經(jīng)濟可以實現(xiàn)公私產(chǎn)權的優(yōu)勢互補，揚長避短，發(fā)揮各自的長處，從而提高企業(yè)的生存和發(fā)展能力。這比國企和民企單純地自行摸索前進和發(fā)展，更為便捷和有效。
二、混合所有制經(jīng)濟退出機制的重要意義
混合所有制經(jīng)濟并非“包治百病”的“靈丹妙藥”，正如夫妻之間的結(jié)合，不可能全部都白頭偕老。因此，考慮和設計混合所有制經(jīng)濟的退出機制便成為了“必修課”。簡單而言，混合所有制經(jīng)濟的退出機制也存在以下兩點重要意義：
（一）實現(xiàn)混合所有制經(jīng)濟“好聚好散”，在結(jié)合伊始就充分考慮好萬一事有不諧
比起事后費時費力通過協(xié)商乃至訴訟解決糾紛，事先設計好出路和解決方案無疑更加省時省力，同時也符合防患于未然的風險控制原則。
（二）混合所有制經(jīng)濟退出機制本身，就是市場經(jīng)濟的必然選擇
正如前文所言，市場是配置資源的無形之手，由于俗稱的“資本的逐利性”，退出機制實際上也是實現(xiàn)市場自動調(diào)節(jié)的一部分。因此，設置退出機制實則上在提供退出途徑的同時，也實現(xiàn)了資源的再配置，這非常符合市場經(jīng)濟的原則和邏輯思維。
三、實現(xiàn)退出機制的制度性保障
要實現(xiàn)退出機制，以下幾個制度保障方面的問題是混合所有制企業(yè)需要解決的基本問題：
（一）前置程序：進入機制
退出的前提是進入。因此，混合所有制的進入機制和進入領域就是探討退出機制的、不可繞開的前置程序。前置程序并非本文討論的主題，故在此不贅，但筆者認為我們均應當對此有清醒認識，即退出機制的設立肯定是建立在進入機制和進入領域之上的。
（二）建立企業(yè)收益制度和風險分擔制度
“退出機制”這個詞不是孤立的，而是與企業(yè)的收益分配和風險承擔息息相關的。因此，退出機制設立之始，就是企業(yè)的收益制度和風險分擔制度的建立。
這其中最為關鍵的原則，即是“同股同權”。“同股同權”是實現(xiàn)退出機制乃至混合所有制經(jīng)濟發(fā)展的基石，亦是消除混合所有制經(jīng)濟參與者疑慮的前提，同樣也是混合所有制經(jīng)濟參與市場競爭不可或缺的組成部分。“同股同權”能夠充分調(diào)動不同所有制經(jīng)濟的活力，實現(xiàn)前文所述混合所有制經(jīng)濟的積極意義。
（三）所有權與經(jīng)營管理權的分離
在解決股權問題之后，下一個面臨的課題便是混合所有制企業(yè)所有權與經(jīng)營管理權的分離。此處值得著重指出的，是傳統(tǒng)國企存在的固有頑疾：政企不分。
不少傳統(tǒng)國企習慣以行政思維方式和行事手段來處理經(jīng)營業(yè)務，而不是尊重市場規(guī)律。不尊重市場規(guī)律所可能產(chǎn)生的惡劣后果，便是被市場所淘汰。同樣，民企也存在所有權與經(jīng)營管理權混淆的問題，尤其常見于“家族企業(yè)”。由于中國改革開放施行市場經(jīng)濟相對時日較短，民企在所有權與經(jīng)營管理權分離方面的傳統(tǒng)和實踐經(jīng)驗，顯著不及西方民企，因所有權和經(jīng)營管理權混淆而導致“家族企業(yè)”在發(fā)展中掉隊的例子俯拾皆是。因而，建立、健全現(xiàn)代化的公司制管理，真正做到股東會、董事會、監(jiān)事會以及總經(jīng)理的權責明晰，乃是混合所有制經(jīng)濟建立過程中的題中應有之義。
（四）實現(xiàn)產(chǎn)權可交易
退出機制的實質(zhì)，是混合所有制企業(yè)產(chǎn)權的可交易性。這個可交易性是廣義的，例如上市公司的股票買賣，就是典型的退出機制之一；而非上市公司的產(chǎn)權交易，例如聯(lián)合產(chǎn)交所掛牌轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權。
四、建立退出機制的主要渠道
（一）公開上市
這是一個較為常見亦為大家眾所周知的方式。公開上市的優(yōu)勢較為明顯，通過上市來實現(xiàn)混合所有制經(jīng)濟的退出，可能伴隨盈利和融資再發(fā)展。上市包括承銷和包銷，但上市的缺點在于其難度往往較大。
按照渠道分類，公開上市模式可分為控股公司上市、境外上市和境內(nèi)上市。境外上市和境內(nèi)上市較易理解，而境外控股公司上市，是指持有混合所有制企業(yè)股權的股東企業(yè)上市，優(yōu)點在于可包裝和充填其他資產(chǎn)和概念，缺點在于并不利于混合所有制企業(yè)的融資，僅是單純的退出。
（二）股權轉(zhuǎn)讓
股權轉(zhuǎn)讓，包括離岸股權轉(zhuǎn)讓和國內(nèi)股權轉(zhuǎn)讓（產(chǎn)交所）。離岸股權轉(zhuǎn)讓一般指轉(zhuǎn)讓方和受讓方均為非中國居民（企業(yè)），其中值得討論和解決的重點主要為稅收問題。與上市（承銷和包銷）相比，股權轉(zhuǎn)讓的優(yōu)勢在于其手段更為便捷，缺點在于受讓人必須定向協(xié)商和談判。
（三）管理層收購
受益于逐漸完善的法治環(huán)境和反腐導向，現(xiàn)今我們再探討混合所有制經(jīng)濟的管理層收購，不再需要像改革開放的初期和中期那樣如履薄冰。管理層收購在激勵企業(yè)內(nèi)部人員積極性、降低代理成本、改善企業(yè)經(jīng)營狀況等方面都能夠起到積極的作用，因而逐漸受到廣大投資者的青睞。
（四）股權回購協(xié)議
常見于公司實際管理者從風險投資者手中回購股權。無論對公司實際管理者或是投資者，無論風險投資對賭的成功或失敗，股權回購協(xié)議均具備退出機制的積極意義。在入股初始，就約定好退出的條件，一旦預設的條件被滿足，股權回購協(xié)議即被激活，并可在充分協(xié)商（簽署股權回購協(xié)議）的前提下，實現(xiàn)退出的目的。
（五）公司清算
公司清算是一個中性概念，既存在公司無法實現(xiàn)設立目的和經(jīng)營成效之下的、被動的以及司法層面的公司清算，也可為事先達成一致的、公司完成設立目的的公司清算。同樣對于新組建的混合所有制企業(yè)，預先設立公司清算的條件，也不失為一種合理的退出機制，隨著經(jīng)營活動的多樣化和市場經(jīng)濟的深化，公司清算甚或破產(chǎn)清算也開始出現(xiàn)了越來越多的實例。●
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